执行要点

离婚判决（调解）是执行实务中比较常见的执行依据，当事人之间特殊的身份关系，使得离婚执行案件尤其是抚养权的执行，成为实务中的难点。如果抚养权的实现，与未成年子女的权益产生现实冲突时，如何处理？

应当征询未成年人的意见，从有利于子女身心健康，保障子女的合法权益出发。法律对抚养权的设置，最终是为了保护未成年子女的合法权益，保障未成年子女健康成长，而非优先考虑父母的自身意愿。与财产给付类执行不同，抚养权执行关涉未成年子女的人身权益，对双方当事人及其家庭影响深远，稍有不慎可能会造成难以挽回的伤害。
相关原理

在离婚纠纷中，当子女未成年或者成年但不具备完全行为能力时，夫妻双方应当就子女的具体抚养问题达成协议，协议不成的，由人民法院依法判决。

考虑到夫妻双方离婚后不会有共同生活，一般将子女的抚养权判归一方所有，可与子女共同生活，对其教养，尽管属于义务，但偏于权利的享有，而夫妻另一方主要向子女履行给付抚养费的金钱义务。

在执行过程中，鉴于抚养权的上述人身属性及权利义务兼合的特点，在对抚养权的判决执行，应注意以下几个方面：

一、权利的持续性

自生效的法律文书或者调解书确定抚养权的归属后，夫妻一方在子女未能独立生活之前，持续享有与子女共同生活、抚育教养的权利。在此期间，只要权利受到侵害的，视为夫妻另一方拒不履行生效法律文书确定的义务。

二、不可对行为指向对象予以强制执行

子女并非为生效法律文书确定的履行行为所指向的“物”。对双方当事人而言，子女是抚养权实施的真正受益者，父母是为子女“服务”的。即使进入执行程序，被执行人不配合法院执行时，法院也不能对未成年子女采取强制执行措施。对此，最高人民法院《关于人身是否可强制执行问题的复函》中予以明确。
抚养权执行中的现实问题

一、实际执行的操作性较差

一是抗拒执行的形式多样。抚养权关系到被抚养人的直接抚养和长期生活，实务中很多被执行人以各种形式对抗执行。有的将被抚养人临时性送至亲戚、朋友家中藏匿；有的则向被抚养人灌输一些错误认识，比如错误告知被抚养人改变后的生活环境恶劣，让被抚养人产生畏惧。

二是没有有效执行的措施。由于被抚养人抚养权的执行对象不可用于强制执行。因此，仅能对不履行义务的被执行人采取一些执行处罚措施。对被执行人拒不履行法院生效判决，对其采取较轻的罚款和司法拘留措施。但是此时被执行人接受司法惩罚与交出抚养权进行权衡，往往被执行人宁愿接受惩罚，而不履行义务，达不到执行效果。如果追究被执行人的拒执罪，难免对未成年子女产生负面影响，为了未成年子女的身心健康，往往会选择妥协。

二、实现抚养权后，被执行人的探望权又被限制，产生新的诉争

申请人通过强制执行获得被抚养人的抚养权后，申请人与被执行人之间的矛盾一般会升级。申请人也会阻碍被执行人行使对被抚养人的探望权。因此，又引发了新的探望权纠纷。
抚养权实现的有效途径

一、取得被抚养人的信任，遵从被抚养人的意愿

被抚养人长期跟随被申请执行人生活的情况下，申请人才会启动对被申请人强制执行抚养权的程序。最高人民法院关于适用《中华人民共和国民法典》婚姻家庭编的解释（一）第五十六条第三款规定，已满八周岁的子女，愿随另一方生活，该方又有抚养能力，可以变更抚养权。该司法解释具体规定法院在审理抚养权变更的规则。同时，也说明了遵从年满八周岁的被抚养人意愿的重要性。

虽然司法解释中未涉及具体的执行问题，但是确立了从有利于被抚养人身心健康 ，保障被抚养人合法权益出发，结合父母双方抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决的原则。从审执衔接的角度，在法院执行过程中也应征询年满八周岁被抚养人的意见，而不应机械地执行生效法律文书的内容。

二、领交制度的落实与完善

《民事强制执行法（草案）》中提出了关于抚养权执行的领交措施，可以在《民事强制执行法》正式生效后有利于抚养权强制执行的实现。《民事强制执行法（草案）》第一百九十四条规定，执行依据确定未成年子女由一方当事人抚养，另一方当事人或者他人拒不交出的，除依据前条规定的方法执行外，人民法院也可以将该子女领交抚养人。但是，满八周岁的子女明确表示反对的，不得领交。

作者：宋臻律师

陕西韬达律师事务所